La exigencia del subprincipio de necesidad en la prisión preventiva y su formulación como argumento contrafactual

Resumen

Las normas que regulan la prisión preventiva expresamente exigen que su imposición se plantee bajo un razonamiento de ponderación y no de subsunción. Bajo ese aserto, la necesariedad de la prisión preventiva importa una exigencia adicional a las que le son propias tanto en cuanto medida cautelar. Se establecería así, conforme a la presunción de inocencia y a la mentada regulación, una presunción a favor de la eficacia de una cautelar de menor intensidad si es que se cumplen los supuestos que la hacen procedente. Por consiguiente, la concesión de la prisión preventiva supone una forma especial de argumentar, esto es, mediante argumentos contrafácticos. Lo anterior, pues, solo con la correcta formulación del contrafactual correlativo –que las restantes medidas cautelares no serán efectivas para asegurar las finalidades del procesamiento– podría desvirtuarse tal presunción.